10 犯罪形态
10-1 犯罪预备
10-2 犯罪未遂
10-2-1 犯罪未遂与犯罪预备
10-2-2 未遂犯与不能犯
10 犯罪形态
10-1 犯罪预备
【法条补充 刑法
第二十二条 为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。】
犯罪预备是一种犯罪的终局性形态。
成立条件：
①主观上为了着手实行犯罪
②客观上实施了预备行为
③由于意志外原因未能着手实行犯罪。（被迫放弃；主动放弃是犯罪中止）
1 主观上为了着手实行犯罪
例子：甲为了买刀杀人，在便利店打工挣买刀的钱。
→ 打工行为不属于犯罪的预备行为。
2 客观上实施了预备行为
要求：对法益已经造成了一定危险的行为。
犯罪预备与犯意表示的区别：甲说他讨厌乙，要杀了他。（犯意表示）
甲为了杀乙，买了一把刀。（犯罪预备）
3 由于意志以外原因未能着手实行犯罪
犯罪预备和犯罪中止的区别：在于自动性。
犯罪预备：意志以外的原因而被迫放弃。
犯罪中止：自动放弃犯罪。
10-2 犯罪未遂
【法条补充 刑法
第二十三条 已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。】
犯罪未遂成立条件：
①已经着手实行犯罪
②因为意志以外原因未得逞
10-2-1 犯罪未遂与犯罪预备
二者区分：犯罪预备——预备阶段
犯罪未遂——实行阶段。
分界线：着手
着手之前是犯罪预备，着手之后是犯罪未遂。
【注意：还要仔细看是什么罪名，不同罪名，它着手的标准会不同】
着手的判断标准：行为对法益是否造成现实、紧迫、直接的危险。若是，则属于着手。
例子：甲寄毒药要毒杀乙，寄出时不是着手，收到时是着手。
注意这里的着手，和我们生活中的那个着手并不一样。
易考情形：
1）抢劫罪：对人使用暴力胁迫or 其他强制手段时是着手
2）强奸罪：对妇女使用暴力胁迫或其他强制手段时是着手，而非奸淫时。
例子：甲为了强奸乙，潜伏在乙的床底下。结果乙回家，一上床，把床压塌了，甲被压得不能动。被迫放弃强奸。
→ 虽然距离很近，但是并没有制造紧迫的危险。
→ 犯罪预备
3）盗窃罪：入户盗窃，翻墙，不算着手；翻进去，发现没人，撬门算着手；若屋里有人，则进门后才算着手。
4）诈骗罪：为了诈骗而伪造证件是预备行为，开始实施诈骗才是着手。
5）保险诈骗罪：为了骗保而制造事故是预备行为，开始向保险公司索赔提出索赔才是着手。制造完事故，向保险公司打电话问询索赔事宜，不是着手。
6）诬告陷害罪：写诬告材料是预备行为，向有关机关告发才是着手。
特殊问题：
1）隔离犯：行为与结果之间存在时空上的间隔（考过）
例子：邮寄毒药
→ 着手标准：寄出去不算着手；收到才算。（寄出去的时候没有紧迫的危险）
例子：邮寄炸弹
→ 着手标准：寄出就算着手。（虽然对收件人没有紧迫危险，但是快递员有紧迫危险）
总结：看邮寄物在途中有无危险。
2）间接正犯（还没考过）
着手标准：以被利用人为标准。
例子：甲教唆小孩乙去偷窃。
→ 小孩乙翻进院墙被人抓住：犯罪预备。
→ 小孩乙敲门进去，翻东西被人抓住：犯罪未遂。
→ 小孩乙偷完东西，在回家的路上被人贩子拐走：小孩已经偷出东西，犯罪既遂。
10-2-2 未遂犯与不能犯
1 不能犯
不能犯——无罪【理由：危害行为这里 ❎；又叫不能罚的不能犯】
不能犯的分类：
1）对象不能犯：不存在犯罪对象——不可能构成犯罪
2）手段不能罚：手段不可能产生任何危险——不可能构成犯罪。
迷信犯：手段不能犯的一种。（如古装剧里扎小人）
2 行为对法益有无危险的判断标准：（观点展示）
行为对法益有无危险的判断标准：
例子1：甲看到前方有人，以为是仇人乙，开枪射杀。结果是个稻草人。
客观说（多数说）：
行为有无危险，是一种客观判断，以客观事实情况为准。
→ 枪杀的是稻草人。
→ 对人的生命没有任何危险。无罪。
客观说里面又分出2种：
1）客观危险说：行为有无危险，从事后角度和科学专家角度判断。（事后诸葛亮）
2）具体危险说：行为有无危险，从行为时一般人的角度判断。
例子：甲向乙投放毒药1毫克。乙喝了并未死。事后专家鉴定，1毫克毒不死人，至少5毫克才毒死人。
→ 客观危险说：甲的行为没有危险。不构成故意杀人罪，属于手段不能犯。
→ 具体危险说：从一般人角度，1毫克也是毒药。万一多放一点就毒死人了。甲构成故意杀人罪，属于犯罪未遂。
主观说（少数说）：
行为有无危险，以行为人的主观认识为准。行为人主观上认为有危险，那么行为就有危险。
→ 甲构成故意杀人罪的未遂。
（少数说基本上现在越来越少数说了，临近淘汰。）
3 判断危险性/判断可能性：联系的、发展的、全面的眼光看问题。
例子：甲乙相距100米，甲向乙开枪，射程只有90米。
判断危险性：有危险性。甲构成故意杀人罪未遂
例子：甲算好乙睡觉的时间。在这个时间段蹲守在窗外，朝着乙的被子开枪。结果乙不在床上。
判断危险性：判断有危险性/可能性，甲构成故意杀人罪未遂。
例子：甲朝着对低空飞行的飞机扔石子。
判断危险性：一般石子扔不了几米，没有危险性。
【解题技巧：只能多做题训练，具体问题具体分析。】
例子对比：
1）甲误以为白糖能毒死人，偷下白糖给乙。
→ 无罪。（接近迷信犯）
2）甲买来砒霜准备毒死乙。结果拿砒霜的时候，拿成了白糖。
→ 有制造危险的可能性，对乙的生命法益有危险。构成故意杀人罪未遂。
3）甲想毒死乙，在丙家里发现有一罐砒霜，甲用这个给乙。结果这个砒霜里装的是白糖。
→ 手段不能犯。无罪
→ 这个瓶子里本来就没有砒霜。
