11 共同犯罪

11-1 共同犯罪的分类与原理

11-1-1 共同犯罪的分类

11-1-2 共同犯罪的原理

11 共同犯罪（最难的知识点）attention！共同犯罪这一块一定要看书

11-1 共同犯罪的分类与原理11-1-1 共同犯罪的分类

考试主要考察：共同正犯、间接正犯、教唆犯、帮助犯

（两个正犯，两个共犯）

做题顺序：1 先分析正犯 2 再分析共犯

11-1-2 共同犯罪的原理两阶层体系一定要烂熟于心，四要件体系的bug：它认为犯罪主体必须是具有责任年龄责任能力的人

例子：十岁的甲强奸乙，让爷爷丙望风。

实行者（甲）

帮助者（爷爷丙）

客观违法阶层

（是否制造违法事实）

✅

（行为具有违法性，

犯罪行为）

✅

（参与，一起共同犯罪，

帮助犯，共犯）

主观责任阶层

（能否谴责）

❎

主观故意OK→责任年龄NO→无法谴责

无罪

✅

主观故意OK→责任年龄OK→可以谴责

帮助犯，有罪

采用两阶层体系分析问题。如果是四要件体系，那么甲不满足责任年龄，不是合格犯罪主体，直接定无罪。那么在分析丙的时候，没法定帮助犯。因为帮助犯不可能独立存在。而定间接正犯，需要他对被利用人要实施支配力，而大爷丙只是望风。

——大爷丙定强奸罪间接正犯的情况：大爷丙威胁甲去强奸乙，否则揍他。甲强奸了乙。

先看客观违法阶层——有没有一起制造违法事实

主观责任阶层——独立评价

共同犯罪的条件：一起制造违法事实（背诵背诵，主观题要写的，入脑入心）

例子：甲给乙发短信：“找个女的搞一下。”乙同意。甲和乙把路人女抓到角落，被警察当场抓获。警察审讯犯罪意图。甲说他的搞一下是抢劫。乙说的搞一下是想强奸。

犯罪共同说之完全犯罪共同说：

甲乙方方面面都不同，因此不构成共同犯罪。

→ 不符合犯罪事实

犯罪共同说之部分犯罪共同说：

甲乙在抓路人女是相同的，但是时间太短，不构成非法拘禁罪。因此甲乙最终不构成共同犯罪。

→ 不符合犯罪事实

行为共同说：（多数说，法考采用的学说）

甲乙一起制造违法事实（抓路人女），构成共同犯罪。

→ 成立共同犯罪，不需要有共同犯罪的具体名称、罪名。共同犯罪表达的是一种犯罪事实。

（就像夫妻二人生了孩子，一个取名叫子涵，一个取名叫狗蛋。没有达成一致，孩子出生一个人都没有名字，无法上户口。但是孩子本身是存在的。）

→ 不能因名而废实。共同犯罪是事实，罪名只是名称。

→ 先有事实，再有名称

→ 甲抢劫罪未遂，乙强奸罪未遂

10-4 犯罪既遂

10-4-1 既遂的认定

10-4-2 各犯罪形态的联系

10-4-3 重复侵害行为

10-4 犯罪既遂

10-4-1 既遂的认定

1 时间阶段：既遂结果必须出现在实行阶段。

之前讲过，有预备阶段和实行阶段两个时间段，注意区分。预备行为偶然导致实害结果，不属于既遂结果，不构成犯罪既遂。

例子：甲买了毒酒想毒死乙。甲出门买下酒菜。没想到乙自己看到酒喝了毒死了。

→ 甲这个行为是预备行为，不构成故意杀人罪既遂

→ 故意杀人罪犯罪预备，过失致人死亡罪

→ 想象竞合，择一重罪论处

2 因果关系：要求实害结果与实行行为有因果关系，否则不构成犯罪既遂。

1）诈骗罪（行为公式）：欺骗行为→对方陷入认识错误→对方基于认识错误而处分财物→行为人因此取得财物。

例子：甲卖假的化妆品，乙觉得他很可怜，明知是假的，还是买了。

→ 不是因为受骗给的钱，因果链条断裂。

→ 甲不构成既遂，成立诈骗罪未遂

→ 乙在赠与财物

2）敲诈勒索罪（行为公式）：恐吓行为→对方产生恐惧心理→对方基于恐惧心理而处分财物→行为人因此取得财物

3）抢劫罪（行为公式）：暴力胁迫行为→压制对方反抗→对方无法反抗而交付财物→行为人因此取得财物

4）【可能考】强制行为→压制妇女反抗→妇女因为无法反抗而被奸淫

例子：夜晚，甲入户强奸乙，乙挣扎中打开灯，甲羞愧逃走。乙发现甲很帅，留下甲。两人遂发生关系。

→ 甲成立强奸罪中止

（解题一定要通过因果关系链条来推导）

3 行为对象的转移：财产犯罪和人身犯罪不同。人身犯罪要看是否具有人身专属性

财产具有可替代性

例如：甲去偷珠宝，结果发现包装盒更精美，于是不偷珠宝，偷了盒子。

→ 1个罪，定一个盗窃罪既遂。

人身法益具有专属性

例如：甲入室准备强奸乙，结果发现丙更美丽，于是放弃乙转而强奸了丙。

→ 甲对乙构成强奸罪中止，对丙构成强奸罪既遂

→ 2个罪，要并罚

10-4-2 各犯罪形态的联系（总结）

1 终局形态

牢记：犯罪预备、未遂、中止、既遂都是终局性的结束

（考了又考：它们是对立排斥关系，择一关系）

例子1：甲偷了高级钟表，后来又还了回去。

→ 构成既遂。还回去只算悔过行为，而不是中止

例子2：甲为了偷乙的手机，把乙的手机扔到草丛中。没想到去找的时候，发现被别人捡走

→ 甲构成犯罪的既遂。

2 同一起犯罪中的排斥关系（五星级考点）

1）不要把悔过行为或返还行为当成中止

2）既遂后，财物又被被害人夺回，不再成立未遂

3）中止排斥未遂

例子：甲大白天准备强奸乙，乙说身体不适叫甲晚上来。甲晚上去乙家，被蹲守的警察抓获

→ 甲在白天的时候已经成为犯罪中止的终局形态。晚上以为是乙要与自己一夜情，已经没有了犯意。

4）未遂排斥中止（难点，考过2次）

例子：妻子想杀丈夫，捅了丈夫两刀后逃走。后来发现刀遗落在案发现场。回头找刀发现丈夫没死。妻子看到丈夫可怜，送他去医院救人

→ 在妻子逃走的时候，犯罪已经结束，犯意已经消除（已经捅了），杀人这事已经干完了

→ 在逃走，已是终局

→ 妻子构成犯罪未遂

→ 未遂排斥中止，构成犯罪未遂

（还没考过的姊妹情形，标准案例）例子：妻子想杀丈夫，趁丈夫睡着打开煤气。妻子在院子里等了一个小时后，回到现场查看。丈夫说你没关窗，咋毒死我呢。妻子很惭愧，把丈夫送到医院救人

→ 第一个时间节点，煤气灶打开，妻子逃离

→ 没有出现终局形态，因为妻子一直在等待死亡结果。如果没有毒死，是想继续弄死的

→ 第二个时间节点，犯意已经消除，去救人

→ 这里出现犯罪的终局形态，构成犯罪中止

例子：妻子想杀丈夫，给丈夫毒药后，以为必死无疑，去学校接小孩。接小孩回家发现丈夫还没死完。妻子看在小孩的面上，把丈夫救活

→ 妻子出去接孩子，以为他必死无疑。定犯罪未遂

10-4-3 重复侵害行为

例子：甲向乙开枪，有五发子弹，第一枪没打中，准备打第二枪，见乙可怜，遂放弃。

整体考察说（多数说）：由于第一枪没有呈现终局形态，所以不能定犯罪未遂，整体考察，定犯罪中止

个别考察说（少数说）：第一枪构成犯罪未遂，第二枪构成犯罪中止

10-3 犯罪中止

10-3-1 成立条件一：自动性【0202024柏浪涛刑法精讲笔记（020）】

10-3-2 成立条件二：中止行为

10-3-3 成立条件三：有效性

10-3-4 犯罪中止的处罚

10-3-2 成立条件二：中止行为客观上：行为人实施了中止行为。

行为终了不等于犯罪既遂。既遂要有实害结果的发生。

例子：甲砍乙，导致乙脖子受伤。（行为终了）

→ 甲被抓捕，乙被救活，甲属于（实行终了的）未遂。→ 甲后悔砍乙，主动救活乙。甲属于（实行终了的）中止。未实行终了：自动放弃犯罪。

例如：甲砍乙，挥刀的时候反悔了。放下屠刀，即是未实行终了。

10-3-3 成立条件三：有效性有效性：针对实行终了的中止而言，指实际的有效性。（哪怕有自动放弃或者积极努力防止，结果仍然发生，也不能成立犯罪中止）

1 没有发生危害结果

犯罪中止：

① 没有造成任何伤害的犯罪中止

② 造成一定危害结果的犯罪中止

2 发生了危害结果

（经常考）例子：甲准备杀乙，把乙砍伤。砍了之后又后悔了，把乙拉上车，带乙去医院治疗。中途丙驾驶不当，闯死了乙。甲的行为构成什么？

甲：故意杀人罪成立 ✅

→ 既遂❎：乙的死亡与甲的行为直接的因果关系。介入因素丙的交通肇事，异常。因此甲不能定既遂。

→ 未遂❎：要求被迫放弃。此时甲已经送乙去医院，而且是正确有效的措施。不能定未遂。

→ 中止✅：成立犯罪中止。

对比例子：甲砍杀乙。甲后悔，把乙送到医院。但是由于甲下手太重，医生奋力抢救，乙还是死了。

→ 成立故意杀人罪既遂。

对比例子：甲砍伤乙，后悔，准备送乙去医院。开车途中，不慎出了车祸，乙被撞死。

→ 故意杀人罪成立

→ 介入因素，交通肇事罪或者过失致人死亡罪

→ 车祸对死亡结果更大。故意杀人罪不是导致最终死亡结果，依然成立犯罪中止。

—— 前后独立两个行为，故意杀人罪中止和交通肇事罪并罚

对比例子：甲砍伤乙，后悔，抱着乙去医院。结果脚下一滑，乙重伤的上加上摔倒，很快死了。

→ 甲的中止行为没有实际有效性，不能成立犯罪中止

→ 甲成立故意杀人罪既遂。

10-3-4 犯罪中止的处罚【法条补充 刑法

第二十四条　在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。】

损害结果：

① 损害结果不是指既遂结果

② 损害结果是刑法要处理的危害结果。

这里的损害，要求是先前犯罪行为导致的，而不是中止行为。

例子：甲去实验室偷乙研发的光刻机。还没走出实验室大门，后悔了。准备放回去的时候，一不小心把机器滑落，砸死了累得躺在地上睡觉的乙。

→ 对于盗窃行为，甲中止，先前犯罪行为（偷光刻机），没有发生实害结果（没有偷走）。因此针对盗窃行为中止，没有造成损害，免除处罚。

→ 对于害死乙的行为，成立过失致人死亡罪的既遂。

10-3 犯罪中止

10-3-1 成立条件一：自动性

10-3 犯罪中止（五星级考点）

10-3-1 成立条件一：自动性1 中止和未遂的区分标准：

1-A 前提条件：具有继续犯罪的可能性

中止——能达目的而不欲，就是中止。能继续犯罪而放弃犯罪，那就是中止。

未遂——不能继续，被迫放弃。

前提条件：能不能继续犯罪。（这里一定要注意辨别）

关于前提条件，有观点展示

例子：男人出轨，想杀掉妻子。行动的时候儿子出现了。他心生不忍，放弃杀妻。

纯粹主观说：根据犯罪人主观看法来判断能不能继续犯罪。

（该说并不妥当）

→ 例子：男人主观上被迫放弃，定未遂。

纯粹客观说：根据客观的、物理的条件来判断能不能继续犯罪，从客观角度看能继续犯罪，就认定能继续犯罪。

→ 例子：客观上还是可以继续杀，定中止。

客观说（多数说）：社会一般人的标准。（很模糊，只能通过做题来弥补）

→ 自由阐述，站得住脚就行。有人觉得在孩子面前干不得这么残忍的事，被迫放弃，定未遂；有人觉得能继续杀妻，这里自动放弃，定中止。

→ 这个例子，微弱的多数支持成立犯罪中止。社会一般人，道德不会太高尚，但也不会太没人性。实务中杀老婆不是一起两起，因此认为能够继续杀下去占微弱的多数。

（上面观点展示考唯一答案的话，写犯罪中止）

关于观点展示的题型：

1）学术型观点展示：

打击错误——有具体符合说、法定符合说

偶然防卫——防卫认识不要说、防卫认识必要说

2）事务型观点展示

像上面的客观说（多数说）那样。只要逻辑自洽即可。

1-B 主观条件（内在条件）：具有放弃犯罪的自动性，而非被迫性

关于主观条件，有观点展示：（考得多）

例子：甲想随机强奸过路妇女，发现妇女太丑，遂放弃。

主观说（多数说）：成立犯罪中止，要求犯罪人在主观上自动放弃犯罪，而非被迫。

→ 例子里，甲自动放弃，成立中止。

限定主观说（少数说）：在主观说的基础上加个限定条件，要犯罪人自动放弃犯罪必须是出于真诚悔过的动机，才能成立犯罪中止。

→ 例子里，甲不是出于真诚悔过，定未遂。

2 认识错误（爱考）

行为人对前提条件【能不能继续犯罪】产生认识错误。

分析原理：先找出主观和客观上是怎样的情况。

正常情况看客观，有认识错误看主观

因欺骗产生的认识错误：

3 特定对象不存在

犯罪目标特定化，但目标不存在，只能未遂。

例子：甲杀手准备杀目标乙。他端起机枪准备瞄准照片上一个模子印出来的人开枪，结果发现这不是乙，而是路人。甲停手。

→ 击杀特定对象才算成功。目标没有出现，被迫放弃。

→ 犯罪未遂。

10 犯罪形态

10-1 犯罪预备

10-2 犯罪未遂

10-2-1 犯罪未遂与犯罪预备

10-2-2 未遂犯与不能犯

10 犯罪形态

10-1 犯罪预备【法条补充 刑法

第二十二条　为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。】

犯罪预备是一种犯罪的终局性形态。

成立条件：

①主观上为了着手实行犯罪

②客观上实施了预备行为

③由于意志外原因未能着手实行犯罪。（被迫放弃；主动放弃是犯罪中止）

1 主观上为了着手实行犯罪

例子：甲为了买刀杀人，在便利店打工挣买刀的钱。

→ 打工行为不属于犯罪的预备行为。

2 客观上实施了预备行为

要求：对法益已经造成了一定危险的行为。

犯罪预备与犯意表示的区别：甲说他讨厌乙，要杀了他。（犯意表示）

甲为了杀乙，买了一把刀。（犯罪预备）

3 由于意志以外原因未能着手实行犯罪

犯罪预备和犯罪中止的区别：在于自动性。

犯罪预备：意志以外的原因而被迫放弃。

犯罪中止：自动放弃犯罪。

10-2 犯罪未遂【法条补充 刑法

第二十三条　已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。】

犯罪未遂成立条件：

①已经着手实行犯罪

②因为意志以外原因未得逞

10-2-1 犯罪未遂与犯罪预备二者区分：犯罪预备——预备阶段

犯罪未遂——实行阶段。

分界线：着手

着手之前是犯罪预备，着手之后是犯罪未遂。

【注意：还要仔细看是什么罪名，不同罪名，它着手的标准会不同】

着手的判断标准：行为对法益是否造成现实、紧迫、直接的危险。若是，则属于着手。

例子：甲寄毒药要毒杀乙，寄出时不是着手，收到时是着手。

注意这里的着手，和我们生活中的那个着手并不一样。

易考情形：

1）抢劫罪：对人使用暴力胁迫or 其他强制手段时是着手

2）强奸罪：对妇女使用暴力胁迫或其他强制手段时是着手，而非奸淫时。

例子：甲为了强奸乙，潜伏在乙的床底下。结果乙回家，一上床，把床压塌了，甲被压得不能动。被迫放弃强奸。

→ 虽然距离很近，但是并没有制造紧迫的危险。

→ 犯罪预备

3）盗窃罪：入户盗窃，翻墙，不算着手；翻进去，发现没人，撬门算着手；若屋里有人，则进门后才算着手。

4）诈骗罪：为了诈骗而伪造证件是预备行为，开始实施诈骗才是着手。

5）保险诈骗罪：为了骗保而制造事故是预备行为，开始向保险公司索赔提出索赔才是着手。制造完事故，向保险公司打电话问询索赔事宜，不是着手。

6）诬告陷害罪：写诬告材料是预备行为，向有关机关告发才是着手。

特殊问题：

1）隔离犯：行为与结果之间存在时空上的间隔（考过）

例子：邮寄毒药

→ 着手标准：寄出去不算着手；收到才算。（寄出去的时候没有紧迫的危险）

例子：邮寄炸弹

→ 着手标准：寄出就算着手。（虽然对收件人没有紧迫危险，但是快递员有紧迫危险）

总结：看邮寄物在途中有无危险。

2）间接正犯（还没考过）

着手标准：以被利用人为标准。

例子：甲教唆小孩乙去偷窃。

→ 小孩乙翻进院墙被人抓住：犯罪预备。

→ 小孩乙敲门进去，翻东西被人抓住：犯罪未遂。

→ 小孩乙偷完东西，在回家的路上被人贩子拐走：小孩已经偷出东西，犯罪既遂。

10-2-2 未遂犯与不能犯

1 不能犯

不能犯——无罪【理由：危害行为这里 ❎；又叫不能罚的不能犯】

不能犯的分类：

1）对象不能犯：不存在犯罪对象——不可能构成犯罪

2）手段不能罚：手段不可能产生任何危险——不可能构成犯罪。

迷信犯：手段不能犯的一种。（如古装剧里扎小人）

2 行为对法益有无危险的判断标准：（观点展示）

行为对法益有无危险的判断标准：

例子1：甲看到前方有人，以为是仇人乙，开枪射杀。结果是个稻草人。

客观说（多数说）：

行为有无危险，是一种客观判断，以客观事实情况为准。

→ 枪杀的是稻草人。

→ 对人的生命没有任何危险。无罪。

客观说里面又分出2种：

1）客观危险说：行为有无危险，从事后角度和科学专家角度判断。（事后诸葛亮）

2）具体危险说：行为有无危险，从行为时一般人的角度判断。

例子：甲向乙投放毒药1毫克。乙喝了并未死。事后专家鉴定，1毫克毒不死人，至少5毫克才毒死人。

→ 客观危险说：甲的行为没有危险。不构成故意杀人罪，属于手段不能犯。

→ 具体危险说：从一般人角度，1毫克也是毒药。万一多放一点就毒死人了。甲构成故意杀人罪，属于犯罪未遂。

主观说（少数说）：

行为有无危险，以行为人的主观认识为准。行为人主观上认为有危险，那么行为就有危险。

→ 甲构成故意杀人罪的未遂。

（少数说基本上现在越来越少数说了，临近淘汰。）

3 判断危险性/判断可能性：联系的、发展的、全面的眼光看问题。

例子：甲乙相距100米，甲向乙开枪，射程只有90米。

判断危险性：有危险性。甲构成故意杀人罪未遂

例子：甲算好乙睡觉的时间。在这个时间段蹲守在窗外，朝着乙的被子开枪。结果乙不在床上。

判断危险性：判断有危险性/可能性，甲构成故意杀人罪未遂。

例子：甲朝着对低空飞行的飞机扔石子。

判断危险性：一般石子扔不了几米，没有危险性。

【解题技巧：只能多做题训练，具体问题具体分析。】

例子对比：

1）甲误以为白糖能毒死人，偷下白糖给乙。

→ 无罪。（接近迷信犯）

2）甲买来砒霜准备毒死乙。结果拿砒霜的时候，拿成了白糖。

→ 有制造危险的可能性，对乙的生命法益有危险。构成故意杀人罪未遂。

3）甲想毒死乙，在丙家里发现有一罐砒霜，甲用这个给乙。结果这个砒霜里装的是白糖。

→ 手段不能犯。无罪

→ 这个瓶子里本来就没有砒霜。