1-2 刑法的功能

1-2-1 保护法益

1-2-2 保障人权

1-3 刑法的原则

1-3-1 罪刑法定原则

1-3-2 罪行相适应原则

1-4 刑法的效力

1-4-1 刑法的空间效力

1-4-2 刑法的时间效力

1-2 刑法的功能1-2-1 保护法益法益：刑法保护的利益

比如：故意杀人罪——保护的法益是人的生命（目的解释）观点展示：

乙的房子空置，甲潜入乙的家。问：甲是否构成非法侵入住宅罪。

1）多数说

不构成。

理由：该罪的保护法益是住宅的居住安宁状态。

2）少数说

构成。

理由：该罪的保护法益是居住者的进入许可权。

1-2-2 保障人权为了约束司法机关，打击犯罪时不能侵犯人权。

——当保护法益和保障人权冲突时，优先保障人权。

1-3 刑法的原则1-3-1 罪刑法定原则1 法条和解释

【法条补充 刑法

第三条　法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

第四条　对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。】

用来保障人权，而非保护法益。

法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。

2 基本内容

1）成文的罪刑法定

①法律主义

②禁止习惯法

（民法可以，是因为民法是意思自治原则；刑法禁止习惯法，是罪刑法定原则，必须得明确）

2）事前的罪刑法定

禁止事后法（禁止溯及既往）例外：刑法不禁止有利于被告人的溯及既往。3）严格的罪刑法定

指禁止类推解释4）确定的罪刑法定

刑罚规范应当明确、适当民法和刑法：不是非此即彼的关系，而是低位阶和高位阶的关系（适用顺序而言，而不是地位的高低）

1-3-2 罪刑相适应原则【法条补充 刑法

第五条　刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。】

1）看法益侵害性

——针对过去，报应刑/责任刑偷金子和偷针2）看人身危险再犯可能性

——针对未来，看再犯的可能为了赌博抢钱，和为了给母亲治病抢钱1-4 刑法的效力1-4-1 刑法的空间效力做题第一步：案件是不是发生在中国领土

1 属地管辖原则

旗国主义：悬挂国旗的航空器和船舶管辖地：行为地、结果地比如：缅北电诈，我们可以管。他们在外国骗国内的钱例外：国际列车、国际长途汽车（不属于）2 在中国境外犯罪

1）属人管辖原则：在境外犯罪

【第六条　凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。

犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。

第七条　中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。】

→ 在境外，一般人犯轻罪（最高刑3年以下）可以追究，可以不追究但是，国家工作人员和军人，一律追究2）保护管辖：外国人在境外犯我中国（人）

当地法律认为不犯法的除外3）普遍管辖原则：国际犯罪

【第八条　外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

第九条　对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。

第十条　凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。

第十一条　享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。

第十二条　中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。

本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。】

1-4-2 刑法的时间效力时间效力： 从旧兼从轻，原则禁止溯及既往

从旧：行为时

从轻：新司法解释更轻，则从新司法解释。

例外：不禁止有利于被告人的溯及既往

对象：未决犯

重新审判也适用于行为时的法律：比如流氓罪在1997年之前被判了；就不能因为1997年刑法删除之后，去再审。（判了就判了）

司法解释的时间效力：

司法解释不是条文，它可以从新。

本章目录：1 刑法论

1-1 刑法的解释

1-1-1 解释对象1-1-2 解释方法1 解释技巧

2 解释理由

3 解释技巧和解释理由的关系

1 刑法论

1-1 刑法的解释

刑法主要考解释论，要假设刑法法条说的是对的。

1-1-1 解释对象1）刑法典 1997年10月1日生效

＋ 11个刑法修正案

2）1个单行刑法《关于惩罚骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》

1-1-2 解释方法1 解释技巧禁止类推解释，但允许扩大解释

1）平义解释

盗窃罪对象的公私财物——解释为他人的财务2）扩大解释（扩张解释）（考点）

信件——包含电子邮件3）缩小解释（限制解释）

危害国家安全罪中的情报——不是一切情报，而是关系到国家安全的情报4）类推解释（刑法中禁止类推解释）

含义：将不符合法律规定的情形解释为符合法律规定的情形强奸罪中的妇女——包括男子（没有采纳）5）反义解释

推导出反面含义（五星级考点）类推解释与扩大解释的区别

易考例子（必看）

①扩大解释：负有扶养义务——包括家庭成员，也包括负有扶养义务的其他人

②扩大解释：侵犯通信自由罪中的信件——包含电子邮件

③扩大解释：金融机构——包含运钞车、自动取款机

④扩大解释：破坏交通工具罪——包含大型拖拉机

类推解释：劫持汽车罪——包含火车、地铁（不采用，定为破坏交通工具罪）

⑤扩大解释：走私弹药罪——弹药包括弹壳

⑥扩大解释：信用卡诈骗罪——信用卡包含借记卡

⑦扩大解释：组织卖淫罪——包含男性卖淫

⑧扩大解释：传播性病罪——性病包括艾滋病

⑨扩大解释：传播淫秽物品罪——淫秽物品包括在网上直播淫秽表演

2 解释理由1）文理解释

文法、语法来解释 比如：婚内强奸属于强奸2）体系解释

一词多义，多词一意，同类解释规则（等等、其他、都、兜底条款）

体系逻辑来论证解释

——这里的体系解释，主要是逻辑，而不是某个意思一成不变

——这里的体系解释，还包括例子的共同特征

比如：伪造包含变造（但是伪造货币罪和变造货币罪分开规定，这里的伪造不包含变造）比如：抢劫罪的胁迫——暴力相胁迫（如果不给钱，就曝光裸照，这不构成抢劫罪）强奸罪的胁迫——包括非暴力（如果不陪睡，就曝光裸照，这构成强奸罪）比如：伪造和变造是并列关系，有的情形，伪造包含变造（帮助伪造证据罪）有的不包含（伪造货币罪和变造货币罪）比如：强制猥亵、侮辱罪——侮辱是指侵犯人的性羞耻心侮辱罪的侮辱——侵犯人的名誉比如：甲的洗浴中心只提供色情按摩，不提供性交行政法上：甲属于组织卖淫活动刑法上：不构成组织卖淫罪，因为刑法的卖淫要包含性交比如：（共同特征，多词一意）抢劫罪的暴力、胁迫，包括暴力殴打，也包括灌醉弄昏，主要让被害人无法反抗3）当然解释

举重以明轻：重的都无罪，轻的当然无罪举轻以明重：轻的都犯罪，重的当然犯罪 前提：性质相同、程度不同比如：拐卖大熊猫和拐卖妇女儿童。二者性质不一样，不能进行当然解释。（即不能当然地认为拐卖妇女儿童比拐卖大熊猫严重）4）目的解释

刑法的保护目的去解释看保护的法益是什么。3 解释技巧与解释理由的关系相辅相成、相互制约

1）解释技巧：只能选一个，如果对词语进行了扩大解释，就不能进行缩小解释。

各解释技巧相互排斥。2）解释理由：理由越多越好，越站得住脚。解释理由之间并存